劳工部新规法律大战，正式开始 Part 3

虽然知道法院迟早会判政府败诉，但眼看距离12月7号国土安全部即将正式实施H-1B新规的期限越来越近，今天下午法院传来好消息后，着实让我们移民律师松了一口气。

之前的文章中我曾经提到，目前全美总共有四个与薪资水平调高规定相关的案件。其中由美国商会在北加州联邦地区法院提起的诉讼，是唯一同时涵盖国土安全部H-1B新规与劳工部薪资水平规定的案件，其他的案件只和薪资水平规定有关。因此，这个案件的判决，对于H-1B申请人来说，意义非常重大。

美国商会的这起案件是由有将近二十年资历并在小布什总统时代提名任命的Jeffery White法官负责审判。律师界普遍认为，这位法官在审案的时候没有特别偏颇的立场，因此大家都很期待他能做出正确的判决。巧合的是，Jeffery White也是之前在10月11号下令要求国务院及国土安全部不能执行川普总统六月的移民禁令，必须核发H, L, J类签证给美国商会等原告的指派法官。

在判决书的第一句话，法官写了下面这句话：「本法庭再次面对了行政机关宣称H-1B签证计划将会对美国劳工产生不利的影响，而影响的程度达到需要立即采取措施的挑战。」这或许能透漏出法官对于川普政府这些移民新规些许的无奈吧。

(The Court once again confronts a challenge to the Administration’s assertion that the H-1B visa program adversely affects American workers to such a degree that it must take immediate action.)

这次两个新规之所以会被法院判定撤销，主要原因在于「时间」。国土安全部和劳工部并没有使用一般的公示程序，给予公众足够的时间评议后，再制定新的规定。它们却采用了临时最终规则(Interim Final Rule)，直接实施新规后，再搜集公众的意见。联邦程序法中规定，如果要采用IFR的方式，行政机关必须能证明有合理的理由(Good Cause)。由于IFR的方式对于公众的直接影响会比较大，因此法院往往会采取限缩解释的方式去审查行政机关究竟有没有合理的理由。

最近一次移民机关透过IFR去修改法规，要追朔到2008年的时候，当时国土安全部允许STEM OPT学生除了原定的12个月实习期外，可以额外加上17个月的STEM实习期(现在是24个月)。使用IFR的原因在于2007-2008 年间发生了全球的金融危机，欧巴马政府认为如果尽快实施规定，将有助于保留STEM职业来促进美国经济。12年过后，美国面对了比之前更严重的失业危机。这次川普总统则把矛头指向了移民的劳工，表示他们将美国的工作机会抢走，因此必须限缩移民的政策。

不过原告在诉讼中指出，在三月疫情爆发的时候，行政机关本来可以立刻推出新规草案，并实施公众评议过程，但却迟了大半年后，才推出草案，并直接跳过公众评议过程。对于行政机关主张是因为疫情的关系而有急迫性，所以必须立刻推出新规，显然没有道理。原告律师也向法官表示，例如911以后，行政机关立刻对于空中运输安全提出了严格的规范，或是在一连串的直升机意外事故发生以后，行政机关立刻针对直升机的安全措施新增规定，这些都能证明行政机关有合理的理由，必须急迫地实施规定。但这些情形目前都看不到。甚至，川普政府早在2017年就打算要修改H-1B规定。它们只是利用疫情的理由去实施新规。政府的律师则主张，这段期间他们一直不断地评估疫情对经济造成的影响，因此才会到十月份才推出新规。

法官最后相信原告的论点，认为整体失业率相较二月份的时候，已经逐渐下降。此外，与H-1B签证相关的工作失业率并不高。失业情形主要是发生在服务相关的产业，很难将疫情与高技术移民的问题连接在一起。法官在判决书的最后引用了2012年联邦最高法院大法官在亚利桑那州移民法一案(Arizona v. United States)中的一段话总结他的观点:

「美国历史的一部分是由那些穿过海洋及沙漠而来到这边的人的故事、才智、以及持久的努力而组成的。联邦政府在管理移民上有很大的权力。但权力也伴随着义务，在移民问题上国家权力能否正确运用，取决于政府对于自身责任的态度。这个责任就是通过有深度的、周密的、理智的公民对话来形成政治意愿，并以此为基础制定法律。」

他认为由于行政机关并没有办法证明有合理的理由去跳过公示程序中提供的理智及周密的公民对话，因此他认定这两个规定无效。

接下来，我们来聊聊这个判决对未来移民申请的影响吧。

首先原定在12月7号实施的国土安全部H1B新规定不会实施。按照新规定，雇主将需要去证明在专业性职位中的「专业学位要求」与「工作职位内容」之间，有直接的关联性。这可能会造成未来H-1B申请越来越难通过。

而原来已经在10月8号生效的劳工部薪资水平调整新规也将从12月1号开始立刻失效。这意味着，如果你的PWD目前正在审理中，劳工部必须使用旧的薪资水平表来判断你的薪水。如果你的LCA目前正在审查中，或是刚发下来，由于雇主在LCA中提报给劳工部的offered waged可能有参考到之前的薪资水平表，导致起薪过高，因此你可能需要考虑重新递交一份新的LCA。至于对于在10月8号到12月1号已经取得PWD的朋友，因为法官判决里并没有明确说明这个新规自始无效，我认为劳工部可能会选择将错就错。

最后，川普政府能不能上诉呢? 可以的。按照规定，政府将有60天的时间上诉。虽然距离新政府上任才只剩49天了，但就怕川普政府赌气选择继续上诉，并要求上诉巡回法院的法官暂缓执行地区法官的判决。一旦巡回法官同意暂缓执行的话，情况可能又恢复到12月1号之前一样。不过我相信等新政府上台以后，它们会决定撤回上诉的请求。另外，目前在其他法院审理的薪资水平案件，法官一样可能会做出同样有利原告的决定。因此可以说这些新规重新实施的机会是微乎其微的。

等劳工部发布新闻稿说明会如何处理LCA和PWD申请后，我会继续分享在我的专页。Stay tuned。